PGE de Nova Iorque tenta a sorte na regulação cripto: Expert Take

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Em 17 de abril de 2018, o Gabinete do Procurador Geral de Nova Iorque (equivalente à Procuradoria Geral do Estado - PGE) juntou-se à multifdão de reguladores dos EUA disputando a supervisão de vários aspectos do espaço do mercado de capitais de criptomoeda. Conforme anunciado em seu comunicado à imprensa, a PGE enviou pedidos de informação (“Inquéritos”) para treze plataformas de comércio de criptomoedas, incluindo algumas com (teoricamente) nenhum nexo com Nova Iorque, pois casas de câmbio como Kraken e Bitfinex pretendem bloquear usuários de NY. Os pedidos de informação foram caracterizados “[como] parte de um esforço mais amplo para proteger os investidores e consumidores de criptomoedas [,]” marcando o “lançamento” da iniciativa mais ampla de integridade de mercados virtuais da PGE.

As casas que receberam cartas (as “Casas de câmbio”), nomeadamente (1) Coinbase, Inc. (GDAX); (2) Gemini Trust Company; (3) bitFlyer USA, Inc.; (4) iFinex Inc. (Bitfinex); (5) Bitstamp USA Inc.; (6) Payward, Inc. (Kraken); (7) Bittrex, Inc.; (8) Circle Internet Financial Limited (Poloniex LLC); (9) Binance Limited; (10) Elite Way Developments LLP (Tidex.com); (11) Tecnologia de Portão Incorporada (Gate.io); (12) itBit Trust Company e (13) Huobi Global Limited (Huobi.Pro) incluem entidades que operam em Nova Iorque e concluíram com êxito o processo de aplicação para a BitLicense, bem como aquelas que descolaram qualquer presença em NY e bloqueiam consumidores da Big Apple de suas plataformas.

Os Inquéritos buscam especificamente informações sobre vários tópicos de interesse, incluindo: propriedade e controle da Casa de câmbio, operações e estrutura de taxas, políticas e políticas de negociação sobre suspensões de negociações, controles internos e conformidade com respeito à privacidade e AML e buscar divulgações correspondentes em torno da abordagem de cada Casa no que diz respeito ao combate a negociação suspeita e manipulação de mercado; suas políticas sobre o funcionamento de bots; suas limitações sobre o uso e acesso a informações de negociação não públicas; e as salvaguardas que possuem para proteger os fundos dos clientes contra roubo, fraude e outros riscos.

O comunicado de imprensa da PGE cita que ela, a PGE, como a principal agência policial de Nova Iorque, tem interesse nas informações solicitadas, já que é “dever do Procurador Geral proteger os consumidores de Nova Iorque e garantir a justiça e integridade dos mnercados financeiros [de Nova Iorque]”. O comunicado à imprensa cita “relatórios publicados” não revelados que indicam que o “setor” atraiu “fraudadores, manipuladores de mercado e ladrões”, o que, na visão deles, traz todo o “setor” à alçada da PGE já que ela "é responsável por proteger os consumidores e investidores desses maus atores e garantir a imparcialidade e integridade dos mercados financeiros de NY".

Em resposta, parece que todas as Casas indicaram uma disposição para trabalhar com a PGE, com exceção de Kraken, que, através de vários posts de redes sociais, tem sido aberta em sua relutância em se envolver com a PGE neste exercício. Na verdade, o CEO delineou explicitamente muitos de seus problemas com o Inquérito, bem como algumas prescrições de políticas sugeridas aqui. A Kraken também pondera sobre a verdadeira intenção do Inquérito, indicando que pode ser uma jogada de marketing.

Propósito do Inquérito

Dada a história de interações do estado de Nova Iorque no espaço criptográfico, que incluem a BitLicense, mas também, mais recentemente, os anúncios de tarifas de eletricidade que atingem as empresas de cripto, muitos estão especulando sobre o propósito do Inquérito e a intenção por trás da iniciativa mais ampla. .

O propósito declarado do Inquérito é conduzir uma investigação de apuração de fatos sobre as políticas e práticas de plataformas usadas pelos consumidores para negociar moedas virtuais ou "cripto"... solicitando informações importantes sobre suas operações, controles internos e salvaguardas para proteger os ativos dos clientes. ”Com um objetivo final relativamente benigno de analisar “as respostas, comparando-as entre plataformas, e na conclusão deste processo, apresentando [o] que [foi] aprendido ao público”. Embora os resultados possam ser de interesse para os reguladores e o público, o Inquérito é um movimento agressivo vindo da PGE a partir de uma série de perspectivas:

  1. Esses tipos de consultas em entidades que operam em escala nacional e internacional são mais adequadamente conduzidas por um ou mais reguladores federais. A CFTC e a SEC, em particular, expressaram preocupação com a falta de supervisão federal direta das práticas de mercado com relação a essas casas, incluindo questionar se o atual regime estado-a-estado é apropriado.
  2. mais da metade das Casas de câmbio que receberam pedidos optaram por não interagir com Nova Iorque, muitas em reação ao regime regulatório da BitLicense. Isso dá a Nova Iorque menos interesse em regular os comportamentos dessas Casas de câmbio do que muitos outros estados dos EUA em que essas Casas de câmbio teriam uma capacidade irrestrita (sujeita à conformidade com a lei aplicável) de interagir com os residentes desses estados.
  3. (como a Kraken apontou) Nova Iorque já deveria ter conforto em vários assuntos nos pedidos de informação para as Casas de câmbio que passaram pelo processo de aplicação da BitLicense e a receberam ou uma carta de confiança, como este é um regime regulador adequado para bancos e instituições financeiras que incluem requisitos de conformidade, controles internos e segurança cibernética. Além disso, o Departamento de Serviços Financeiros do Estado de Nova Iorque (“DFS”) emitiu recentemente orientações para as Casas de câmbio que possuem uma BitLicense, lembrando-as de implementar medidas para detectar, prevenir e responder a fraudes, mantendo-se vigilantes contra manipulação de mercado.

A PGE, aparentemente um tanto autoconsciente o bastante para reconhecer que está potencialmente entrando no domínio existente de jurisdição do DFS, novamente na medida em que se relaciona com as Casas de câmbio com um nexo real para o estado, observa que seu papel neste setor é “é separado, mas complementar”, do DFS, que, em suas palavras “estabeleceu um protocolo de licenciamento inédito na nação que requer plataformas de negociação de moeda virtual e outras empresas envolvidas em atividades de negócios em moeda virtual para receber aprovação para operar e seguir certos requisitos regulamentares.”

Na jurisdição

Embora seja também notável que a linguagem do pedido em si contenha menos bravatas do que o comunicado à imprensa e seja mais conciliatória, a PGE poderá mudar de tom à medida em que os residentes de Nova Iorque entrem no mercado, apesar dos esforços para impedi-los. A solicitação descreve os destinatários como alvo devido a seu status como “plataformas de negociação de moeda virtual principal”, em vez de alegar que todos têm um nexo comprovado com NY e expressa o Inquérito como “pedido [de] participação da Casa de câmbio] na Iniciativa de Integridade dos Mercados Virtuais da PGE, que procura proteger os interesses dos residentes do estado que negociem moeda virtual e produtos de investimento relacionados.”

A PGE reconhece a natureza potencialmente tênue de qualquer afirmação de jurisdição sobre outras casas de câmbio na amostra através da nota de rodapé afirmando que a PGE está “ciente de que certas plataformas de negociação possuem regras formais que impedem o acesso em Nova Iorque e podem não ter uma licença para se envolver em negócios de moeda virtual entre outras questões, pedimos que as plataformas descrevam suas medidas para restringir o comércio de jurisdições proibidas”. Essa linha de questionamento é a mais perigosa para aqueles que pretendem não ter nenhum nexo com Nova Iorque, já que muitos implementam a proibição de usuários do estado pelo bloqueio (no mínimo) de endereços de IP baseados em Nova Iorque, que é conhecido por ser nada menos que infalível. Veja, por exemplo este artigo sobre como contornar o bloqueio geográfico. A PGE está bem ciente disso, quando solicitada pela recusa da Kraken de envolvê-las, citando posteriormente que eles têm jurisdição sobre empresas estrangeiras e de fora do estado que operem em Nova Iorque (ou seja, interagem com os consumidores do estado).

Próximos passos no espaço

No total, na medida em que o Inquérito não é uma jogada de marketing ou uma "pescaria" de dados para sustentar uma constatação de que o regime regulatório da BitLicense resultou em padrões de conformidade elevados, controles internos e na profissionalização das Casas de câmbio que estão a ela sujeitas, as metas e o caminho mais amplo para a Iniciativa de Integridade dos Mercados Virtuais da PGE permanece um mistério - um mistério ainda mais obscurecido bastante recente saída do procurador geral Schneiderman. No entanto, na medida em que é perseguido ativamente pelos sucessores de Scheiderman, esse pode ser o primeiro passo do estado na regulamentação dos mercados de cripto sob a Lei Martin de Nova Iorque, que dá à PGE ampla autoridade para investigar violações da mesma.

Apesar da direção de longo prazo da Iniciativa de Integridade dos Mercados Virtuais, este parece ser outro passo instável de Nova Iorque em suas tentativas de produzir supervisão regulatória de ponta no espaço cripto e que não parece bem coordenada com as regulamentações existentes no estado. O DFS ou reguladores federais. É também um passo dado em um momento em que tem havido cada vez mais pedidos vocais para repensar a atual colcha de retalhos de leis no espaço cripto - substituindo o atual regime regulador por uma regulação coordenada e coerente em nível nacional e internacional. Parece que Nova York, ao continuar buscando agressivamente o papel de vigilante e reguladora dos mercados de cripto, pode estar lançando um acelerador no fogo sob os reguladores federais para solidificar um esquema federal que serviria para antecipar os estados nesse espaço.

Sarah H. Brennan, a corporate and securities attorney, leads the blockchain technology, cryptocurrency and digital assets practice team at Lippes Mathias Wexler Friedman LLP.